Как защититься от WWW-провайдера?

Вопрос: Как защититься от WWW-провайдера? При заключении договора на предоставление Интернет-услуг ООО "РДМ-холдинг" (ГР № 559437), как организация поставщик таких услуг (провайдер) в лице генерального директора Петрова Д.Г., оговорила за Заказчиком одни обязанности, а за собой - Исполнителем одни права, в том числе право в одностороннем порядке изменять и утверждать новый текст договора, а также право "периодически отслеживать проходящую через Услугу (в том числе через электронную почту) информацию и раскрывать любые сведения, если это необходимо в соответствии с законом, требованиями уполномоченных государственных учреждений, либо для нормального функционирования Услуги, либо для защиты Исполнителя, иных заказчиков, а равно третьих лиц, чьи права и законные интересы были или могут быть нарушены". При несогласии заказчика с такой явно незаконной нормой договора и предложением изменить данную формулировку Исполнитель (провайдер) категорически не согласился что-либо изменять в договоре.

При обращении к другому провайдеру услуг Интернет-ЗАО "БИС Телеком" (www.atom.ru; e-mail: info@atom.ru) в лице директора Замкова Л.К. (на самом деле, как выяснилось, это не директор, как записано в тексте договора, а начальник отдела кадров) также было предложено подписать договор с одними обязанностями для заказчика и правами при отсутствии ответственности для исполнителя — провайдера. При обращении к директору данной организации с предложением закрепить в договоре обязанность провайдера обеспечивать режим конфиденциальности для персональных данных заказчика и сохранение в тайне сведений, затрагивающих неприкосновенность его частной жизни, в том числе тайну корреспонденции, проходящей через электронную почту, Исполнитель (провайдер) также не согласился что- либо изменять в договоре. Как поступать в таком случае и как можно защитить свое конституционное право на неприкосновенность частной жизни от провайдера?

Ответ: К сожалению, следует признать, что такая практика носит достаточно распространенный характер. Среди причин этого можно выделить несколько.

В условиях отсутствия специального закона о регулировании отношений в Интернете многие организации — провайдеры Интернет-услуг считают основным регулятором таких отношений договор с заказчиком, игнорируя нормы других федеральных законов, которые могут и должны применяться в данном случае. Текст договора при этом, как правило, набран самым мелким шрифтом через один интервал, прочитать внимательно который редко у кого хватит сил и желания, чем и пользуются недобросовестные лица, выступающие в роли провайдеров. Кроме того, следует учитывать и пока еще достаточно низкий уровень правосознания и правовой культуры большинства граждан в этом вопросе.

Право на неприкосновенность частной жизни относится к естественным правам человека, является одним из его основных конституционных прав, принадлежит человеку от рождения, неотчуждаемо и не передается иным способом. Концепция естественных прав впервые была воплощена английским парламентом в Билле о правах 1689 г., затем, через 100 лет в Билле о правах Конституции США. В России она в наиболее полном виде реализована в Конституции Российской Федерации 1993 г. Информация о частной жизни лица относится к информации с ограниченным доступом, является конфиденциальной.

Правовая охрана права на неприкосновенность частной жизни осуществляется прежде всего путем установления конституционных гарантий, в том числе:

конституционный запрет произвольного вмешательства в частную жизнь каждого (ст. 22, 23);

конституционный запрет осуществлять сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия (ст. 24);

ограничение права на неприкосновенность частной жизни допускается лишь в случаях, прямо установленных федеральным законом, и только на основании судебного решения (в части тайны корреспонденции и неприкосновенности жилища) (ст. 23, 55, 56).

Данная конституционная гарантия конкретизирована, в частности, в таких федеральных законах, как: Уголовно-процессуальный кодекс РФ (далее — УПК РФ), "Об оперативно-розыскной деятельности", "О связи".

В соответствии с Федеральным законом "О связи" от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ на территории России гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, а все операторы связи обязаны обеспечивать соблюдение тайны связи.

Сведения о передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи сообщениях, о почтовых отправлениях и почтовых переводах денежных средств, а также сами эти сообщения, почтовые отправления и переводимые денежные средства могут выдаваться только отправителям и получателям или их уполномоченным представителям, если иное не предусмотрено федеральными законами. Осмотр почтовых отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие почтовых отправлений, осмотр вложений, ознакомление с информацией и документальной корреспонденцией, передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, осуществляются только на основании решения суда, за исключением случаев, установленных федеральными законами.

При этом операторы связи при взаимодействии с органами, осуществляющими оперативно- розыскную деятельность (ОРД), обязаны: предоставлять им информацию о пользователях услугами связи и об оказанных им услугах связи, а также иную информацию, необходимую для выполнения возложенных на эти органы задач, только в случаях, установленных федеральными законами.

В соответствии УПК РФ (ст. 13) ограничение права гражданина на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения. Судебная процедура ограничения права на тайну телефонных переговоров имеет целью обеспечение интересов общества и государства, составляющих в единстве с интересами личности совокупность национальных интересов России. При недостаточной обоснованности ходатайства о производстве действий, связанных с ограничением права на тайну телефонных переговоров, судья может затребовать дополнительные сведения, но не вправе отказать в рассмотрении материалов об ограничении этого конституционного права.

В соответствии с определением Конституционного Суда РФ от 2 октября 2003 г. № 345-О право каждого на тайну телефонных переговоров по своему конституционно-правовому смыслу предполагает комплекс действий по защите информации, получаемой по каналам телефонной связи, независимо от времени поступления, степени полноты и содержания сведений, фиксируемых на отдельных этапах ее осуществления. В силу этого информацией, составляющей охраняемую Конституцией РФ и действующими на территории России законами тайну телефонных переговоров, считаются любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи.

В соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" устанавливается следующий правовой режим охраны конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, при проведении оперативно-розыскных мероприятий:

1. Ограничение прав допускается на основании судебного решения. В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение таких оперативно-розыскных мероприятий с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о проведении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его проведение.

2. Решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия принимается при наличии информации:

— о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

— о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно;

— о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

3. Установлен исчерпывающий перечень оперативно-розыскных мероприятий и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (оперативные подразделения органов внутренних дел, ФСБ России, в т.ч. пограничной службы ФСБ России, Службы внешней разведки Российской Федерации, государственной охраны, юстиции, таможни, Госнаркоконтроля, органов внешней разведки Минобороны России — для собственной безопасности).

4. Разрешается иметь оперативно-технические силы и средства для контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивания телефонных переговоров с подключением к стационарной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, физических и юридических лиц, предоставляющих услуги связи; снятия информации с технических каналов связи только органам ФСБ и МВД России, которые могут предоставлять эти силы и средства на основании специальных соглашений или межведомственных нормативных актов другим органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность.

5. Запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными на то федеральным законом физическими и юридическими лицами.

6. Запрещается органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, разглашать сведения, затрагивающие неприкосновенность частной жизни, которые стали известны в процессе проведения оперативно-розыскной деятельности, без согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

7. Каждый имеет право обжаловать неправомерные действия конкретного должностного лица в структуре, осуществляющей оперативно-розыскную деятельность, вышестоящему должностному лицу, в суд или прокуратуру; должностные лица структур, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, их вышестоящие органы, а также суды и прокуратура обязаны принять меры по восстановлению конституционных прав граждан в случае незаконного вмешательства в их частную жизнь, возмещению причиненного вреда.

В соответствии с нормами, закрепленными в части 4 статьи 421 и в статье 422 Гражданского кодекса РФ, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом. С учетом указанных обстоятельств, применительно к нашему случаю, запись в договоре, что Исполнитель имеет право «периодически отслеживать проходящую через Услугу (в том числе через электронную почту) информацию и раскрывать любые сведения, если это необходимо в соответствии с требованиями уполномоченных государственных учреждений, либо для нормального функционирования Услуги, либо для защиты Исполнителя, иных заказчиков, а равно третьих лиц, чьи права и законные интересы были или могут быть нарушены», не соответствует требованиям законов и не может применяться.

Таким образом, при заключении подобных договоров следует:

внимательно прочитать текст договора;

при выявлении в договоре обстоятельств, противоречащих правилам, установленным законом, потребовать изменить (исключить) данные положения договора и привести их в соответствие с законом. В частности, обязательным для провайдера является обязанность обеспечивать режим конфиденциальности для персональных данных заказчика и сохранять в тайне сведения, затрагивающие неприкосновенность его частной жизни, в том числе тайну корреспонденции, проходящей через электронную почту заказчика;

при несогласии исполнителя изменять текст договора обратиться в Федеральную службу по надзору в сфере связи, органы прокуратуры, суд.

При реализации таких договоров в случае выявления фактов нарушения права на неприкосновенность частной жизни заказчика со стороны организации-провайдера, следует:

реализовать свое право на получение информации, собранной в отношении его, в том числе кому, когда и в каком объеме провайдер передавал информацию, затрагивающую неприкосновенность частной жизни заказчика, за исключением случаев, прямо установленных федеральным законом;

при отказе в предоставлении такой информации обратиться в органы прокуратуры по месту жительства с заявлением о возбуждении уголовного дела по факту преступления, предусмотренного статьей 140 УК РФ;

при выявлении фактов нарушения права на неприкосновенность частной жизни и права на тайну корреспонденции заказчика обратиться в органы прокуратуры по месту жительства с заявлением о возбуждении уголовного дела по факту преступления, предусмотренного статьями 137 и 138 УК РФ, либо обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав.

В.Н. Лопатин,
доктор юридических наук